Die Johannes Kepler Universität Linz

Auftragsvergaben/Vergaberecht (2)
Rechtliche Grundlagen
SS 2014
Kurt Reindl
1
Gliederung
1. UE
Einführung
2. UE
rechtl. Grundlagen
3. UE
persönl. Geltungsbereich
4. UE
sachl. Geltungsbereich (inkl. Quasi-in-house-Vergabe)
5. UE
Verfahrensarten
6. UE
Ablauf Vergabeverfahren I
7. UE
Ablauf Vergabeverfahren II
8. UE
Rechtsschutz I
9. UE
Rechtsschutz II
10. UE
Beispiel aus der Praxis bzw Genderstudies im Vergaberecht
11. UE
Beispiel aus der Praxis bzw Genderstudies im Vergaberecht
12. UE
LVA-Prfg SS 2014, 18:15 bis 19:00 Uhr, HS 6
2
Zahlen und Fakten

Bruttoinlandsprodukt (BIP) zu Marktpreisen 2012
— EU 27: 12.927 Mrd Euro
— Ö: 307 Mrd Euro
Quelle: Eurostat http://epp.eurostat.ec.europa.eu/tgm/refreshTableAction.do?tab=table&plugin=0&pcode=tec00001&language=de

Volumen der im Jahr 2010 im Supplement S des Amtsblatts der Europäischen Union
bekanntgemachten Ausschreibungen
• EU: 3,6 % des BIP (rd 447 Mrd Euro)
Oberschwellenbereich
(OSB)
• Ö: 2,3 % des BIP (rd 6,6 Mrd Euro)
Quelle: EC, Annual Public Procurement Implementation Review 2012, 7, zu finden unter
http://ec.europa.eu/internal_market/publicprocurement/docs/implementation/20121011-staff-working-document_en.pdf

Geschätztes Gesamtvolumen öffentlicher Aufträge: rd 15 % des BIP 2012
— EU: rd. 1.800 Mrd Euro
— Ö: rd. 43 Mrd Euro
3
Fallbeispiel - Frage
Die Gemeinde G benötigt pro Jahr rd
3.000 t Auftausalz. Der geschätzte
Auftragswert beträgt rd 100.000 EUR.
Die Gemeinde G möchte die
Beschaffung öffentlich ausschreiben.
Wem nützt dabei das Vergaberecht?
4
Beschaffungsvorgang
Auftraggeber
Ausschreibung/Angebot/Zuschlag
Markt
Angebote
Unternehmer A
Unternehmer A
Unternehmer B
Unternehmer B
Unternehmer C
Unternehmer C
Vertragsschluss
Unternehmer B
Unternehmer D
5
Ziele des Vergaberechts

Optimale Bedarfsdeckung
öff Auftraggeber
— wirtschaftliche, sparsame und zweckmäßige Beschaffung
— „value für money“

Erzeugung bzw Verstärkung von Wettbewerb
Unternehmer
— Beschränkung der Machtposition des Staates als Auftraggeber
— Hintanhalten der Bevorzugung nationaler, regionaler oder lokaler Auftragnehmer
— Bestimmbarkeit, Berechenbarkeit, Vorhersehbarkeit staatlichen Handelns
— fairer Wettbewerb durch gleiche Zutrittsmöglichkeiten; gleiche Chancen auf Auftragserteilung
— Transparenz des Verfahrens und der Vergabe als Voraussetzung für Rechtsschutz

vergabefremde Ziele
öff Auftraggeber
— zB Sicherung von Beschäftigung, Erreichen von Sozialstandards, Nachhaltigkeit des Wachstums (vgl zB die
Nachhaltigkeitsrechtsprechung des EuGH, zB RS C-448/01, Wienstrom, Tenor Pkt 1)
(Quelle: Wimmer/Müller, Wirtschaftsrecht2 [2012] 388 f)
6
Fallbeispiel - Frage
Fällt die beabsichtigte
Beschaffung von Auftausalz
durch die Gemeinde G unter das
GPA?
7
Internationales Recht
Agreement on Government Procurement – GPA

Überblick über die Geschichte des „Agreement on Government Procurement“
— Siehe „General overview of WTO work on government procurement “
http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/overview_e.htm

Kein multilaterales, sondern bloß plurilaterales Abkommen („of minory interest“)
— Siehe http://www.wto.org/english/thewto_e/whatis_e/tif_e/agrm10_e.htm

„Tokyo-Round Agreement on Government Procurement“ (GPA 1979)
— Im Rahmen des GATT in der “Tokyo Runde” verhandelt und am 01.01.1981 in Kraft getreten
— Transparentere Vergaben von Lieferaufträgen durch „Zentrale Regierungsstellen“
— Gegen Inländerbegünstigung und Diskriminierung ausländischer Lieferanten und Produzenten
— Abgelöst durch Uruguay-Round Agreement on Government Procurement
8
Internationales Recht

„Agreement on Government Procurement“ (GPA 1994 bzw GPA)
http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/gp_gpa_e.htm
— Ergebnis der Verhandlungen der „Uruguay-Runde“ (1986 – 1994) und gleichzeitig mit dem WTO-Abkommen am
01.01.1996 in Kraft getreten
— GPA ist gem Art II Abs 3 des Abkommens zur Errichtung der Welthandelsorganisation integrierender
Bestandteil dieses Abkommens [siehe http://www.wto.int/english/docs_e/legal_e/legal_e.htm, Annex 4(b)]
— Ausweitung des persönlichen Anwendungsbereiches auf die subzentrale Ebene und öffentliche Einrichtungen
— Ausweitung des sachlichen Anwendungsbereiches auf Dienstleistungen und Bauleistungen
— Sicherstellung einer fairen und nichtdiskriminierenden Auftragsvergabe durch ein subjektive Rechte
einräumendes innerstaatliches Vergabeverfahren
— Instrument zur Durchsetzung des GPA: WTO-Abkommen über die Streitbeilegungsverfahren (Understanding
on rules and procedures governing the settlement of disputes - DSU) gem Art XX GPA; Strafzölle als Sanktionen
gegen Missachtung von Panelentscheidungen
— WTO-Novum: Widerspruchsverfahren vor unparteiischem Gericht oder sonstigen unabhängigen
Nachprüfungsstelle gem Art XVIII GPA (Aufhebung, Nichtigerklärung, Erlassung von einstweiligen Verfügungen,
Schadenersatz)
9
Internationales Recht
— “Plurilaterales Abkommen”
• Gem Art II Abs 3 des Abkommens zur Errichtung der Welthandelsorganisation bindet das
GPA nur jene WTO-Mitgliedstaaten, die es ratifiziert haben
• ua EU, USA, Japan, Kanada, Hong Kong
(siehe http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/memobs_e.htm#parties)
• EU als Vertragspartner:
• Bindung auch der Mitglieder der EU gem Art 216 Abs 2 AEUV: „Die von der Union
geschlossenen Übereinkünfte binden die Organe der Union und die Mitgliedstaaten.“
• Laut hM Abschluss des Abkommens nur hinsichtlich Warenverkehr: Für
Dienstleistungen und Bauleistungen wären nach dieser Ansicht die Mitgliedstaaten (MS)
der EU zuständig und das GPA in diesem Bereich somit nur für jene MS verbindlich, die
es ratifiziert haben. Ö hat das Abkommen nicht ratifiziert.
• Unterschiedliche Zugeständnisse der GPA-Mitgliedstaaten
• ersichtlich aus Appendix I zum Abkommen
10
Internationales Recht
— Änderung des GPA gem Article XXIV:7(b) GPA
•
30.02.2012: Formal adoption of the Decision on the Outcomes of the Negotiations under Article XXIV:7 of the
Agreement on Government Procurement (GPA)
http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/negotiations_e.htm
•
Ergebnis: Erhöhung des Öffnungsgrads der internationalen Märkte für öffentliche Aufträge; Erhöhung
von Transparenz; Vereinfachung der Verfahren
•
04.12.2013: Ministers greet progress on ratification of revised Agreement on Government Procurement
http://www.wto.org/english/news_e/news13_e/gpro_04dec13_e.htm
— Pkt 2 der DECISION OF THE COMMITTEE ON GOVERNMENT PROCUREMENT ON ADOPTION OF THE TEXT
OF "THE PROTOCOL AMENDING THE AGREEMENT ON GOVERNMENT PROCUREMENT“:
http://docsonline.wto.org/imrd/directdoc.asp?DDFDocuments/t/PLURI/GPA/113.DOC
Pursuant to paragraph 3 of the Protocol and consistent with paragraph 9 of Article XXIV of the 1994 Agreement, the
Protocol shall enter into force for those Parties to the 1994 Agreement that have deposited their respective
instruments of acceptance thereof, on the 30th day following such deposit by two thirds of the Parties to the
1994 Agreement. Thereafter the Protocol shall enter into force for each Party to the 1994 Agreement that has
deposited its instrument of acceptance thereof, on the 30th day following the date of such deposit.
11
Internationales Recht
OSB
Appendix I zum GPA

Besteht aus Annexen

Annexe 1 bis 3: Persönlicher Anwendungsbereich je GPA-Vertragspartei
— Siehe http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/appendices_e.htm#ec
— Annex 1: Lieferaufträge 130 TSZR / Dienstleistungsaufträge 130 TSZR / Bauaufträge 5000
OSB
TSZR
•
Rat der Europäischen Union und Europäische Kommission
•
Künftig auch Europäischer Auswärtiger Dienst (EAD)
•
central government entities (zentrale Regierungsstellen)
in Ö: Bundeskanzleramt, Bundesministerien
Bundesamt für Eich- und Vermessungswesen, Österreichische Forschungs- und Prüfzentrum
Arsenal Gesellschaft m.b.H, Bundesanstalt für Verkehr, Bundesbeschaffung G.m.b.H,
Bundesrechenzentrum G.m.b.H
“All other central public authorities including their regional and local sub-divisions provided that
they do not have an industrial or commercial character.”
12
Internationales Recht
OSB
— Annex 2: Lieferaufträge 200 TSZR / Dienstleistungsaufträge 200 TSZR / Bauaufträge 5000 TSZR
•
„all regional or local contracting authorities”
OSB
(Künftig mit folgender Präzisierung: All contracting authorities of the administrative units as defined by
Regulation 1059/2003 – NUTS Regulation.)
•
“bodies governed by public law” gem EU-Vergaberichtlinie
Für Ö “All bodies under the budgetary control of the ‘Rechnungshof’ (Court of Auditors) exept those of an
industrial or commercial nature”.
— Annex 3: Lieferaufträge 400 TSZR / Dienstleistungsaufträge 400 TSZR / Bauaufträge 5000 TSZR
•
All contracting entities whose procurement is covered by
OSB
the EU utilities directive which are contracting authorities
(e.g. those covered under Annex 1 and Annex 2) or public undertakings and which have as one of their
activities any of those referred to below or any combination thereof: …
•
Für Ö
•
Local authorities and associations of local authorities producing, transporting or distributing drinking
water pursuant to the Wasserversorgungsgesetze of the nine Länder
13
OSB
Internationales Recht
•
Entities operating a transmission or distribution network pursuant to the Elektrizitätswirtschafts- und
Organisationsgesetz,
BGBl.
I
No
143/1998,
as
amended,
or
pursuant
to
the
Elektrizitätswirtschafts(wesen)gesetze of the nine Länder
•
Entities authorised to provide airport facilities pursuant to the Luftfahrtgesetz, BGBl. No 253/1957,
as amended.
•
Inland ports owned totally or partially by the Länder and/or Gemeinden.
•
Entities authorised to provide transport services pursuant to the Eisenbahngesetz, BGBl. No
60/1957, as amended, or the Kraftfahrliniengesetz, BGBl. I No 203/1999, as amended.
•
Österreichische Bundesbahn
•
Schieneninfrastrukturfinanzierungs-Gesellschaft mbH
•
Entities authorised to provide transport services pursuant to Eisenbahngesetz, BGBl. No 60/1957,
as amended
14
Internationales Recht

Annexe 4 bis 7 - Sachlicher Anwendungsbereich je GPA-Vertragspartei
OSB
Lieferaufträge
— künftiger Annex 4: Negativlistenmodell bei Lieferungen (jede nicht explizit ausgeschlossene Warenart vom GPA umfasst)
— aktueller Annex 4 (künftiger Annex 5): Positivlistenmodell bei Dienstleistungen (jede nicht explizit genannte
Dienstleistung ist vom GPA nicht umfasst)
•
DL-Aufträge
zB Telecommunications services, Central Product Classification (CPC) no 752
Siehe http://unstats.un.org/unsd/cr/registry/regcst.asp?Cl=9&Lg=1
— aktueller Annex 5 (künftiger Annex 6): Positivlistenmodell der Bauleistungen
•
All services listed in Division 51 CPC
Bauaufträge
— Annex 7: GENERAL NOTES AND DEROGATIONS FROM THE PROVISIONS OF ARTICLE IV OF APPENDIX I OF
THE EU
•
procurement of agricultural products made in furtherance of agricultural support programmes and human feeding programmes (e.g. food
aid including urgent relief aid), and
•
procurement for the acquisition, development, production or co-production of programme material by broadcasters and contracts for
broadcasting time.
•
Procurement by procuring entities covered under Annexes 1 and 2 in connection with activities in the fields of drinking water, energy,
transport and the postal sector are not covered by this Agreement, unless covered under Annex 3.
15
Internationales Recht
OSB
Appendix II zum GPA

publication of notices of intended procurements (Art IX:1 GPA) and of post-award notices (Art
XVIII:1 GPA)
— Für Ö: Amtsblatt der Europäischen Union und Amtsblatt zur Wiener Zeitung
—
(künftig: [TO BE PROVIDED BY EACH PARTY AT, OR PRIOR TO, THE TIME OF THE DEPOSIT OF ITS INSTRUMENT OF
ACCEPTANCE])
Appendix III zum GPA

annual publication of information on permanent lists of qualified suppliers in the case of selective
tendering procedures (Art IX:9 GPA)
— Für die EU: “Member States do not normally operate permanent lists of suppliers and service providers. In the
few cases that such lists exist, this will be published in the Official Journal of the European Communities”
16
Internationales Recht
OSB
Appendix IV zum GPA

publication of laws, regulations, judicial decisions, administrative rulings of general application and
any procedure regarding government procurement covered by the Agreement on Government
Procurement (Art XIX:1 GPA)
— Für Ö:
•
Österreichisches Bundesgesetzblatt Amtsblatt zur Wiener Zeitung
•
Sammlung von Entscheidungen des Verfassungsgerichtshofes
•
Sammlung der Entscheidungen des Verwaltungsgerichtshofes – administrativrechtlicher und
finanzrechtlicher Teil
•
Amtliche Sammlung der Entscheidungen des OGH in Zivilsachen
17
Internationales Recht
OSB
Zusammenfassung

Persönlicher Anwendungsbereich GPA:
— Ebene der Zentralregierung
— Ebene unterhalb der Zentralregierung
— Sektorenauftraggeber

Sachlicher Anwendungsbereich GPA: Liefer-, Dienstleistungs- und Bauaufträge
— „Negativlistenmodell“ bei Lieferungen (jede nicht explizit ausgeschlossene Warenart ist vom GPA umfasst)
— „Positivlistenmodell“ bei Dienstleistungen und Bauleistungen

Schwellenwerte
— Können von Mitgliedstaat zu Mitgliedstaat unterschiedlich sein
•
Ausgedrückt in SZR („Sonderziehungsrechte“) („Special Drawing Rights“ SDR)
•
Recheneinheit des internationalen Währungsfonds (IWF): enthält feste Beträge der vier wichtigsten
Weltwährungen US-Dollar, Euro, Yen und britisches Pfund
18
Internationales Recht
OSB
— Für EU laut Appendix I zum GPA gültige Schwellenwerte
• Lieferungs- und Dienstleistungsaufträge auf Ebene der Zentralregierung: 130.000 SZR
• Annex 1 zu Appendix I
• Lieferungs- und Dienstleistungsaufträge unterhalb der Zentralregierung: 200.000 SZR
• Annex 2 zu Appendix I
• Lieferungs- und Dienstleistungsaufträge von Sektorenauftraggebern: 400.000 SZR
• Annex 3 zu Appendix I
• Bauaufträge: immer 5 Mio SZR
19
Internationales Recht
OSB
GPA-Verfahren

„open tendering“ (offenes Verfahren):
— Offen für alle Bieter, hohe Transparenz

„selective tendering“ (selektives Verfahren)
— Aufforderung durch Beschaffungsstelle

„limited tendering “ (beschränktes Verfahren)
— Auftragsvergabe ohne öffentliche Ausschreibung; nur unter besonderen Umständen (zB bei
besonderer Dringlichkeit)
GPA-Zuschlagskriterien

“The evaluation criteria set out in the notice of intended procurement or tender
documentation may include, among others, price and other cost factors, quality, technical
merit, environmental characteristics and terms of delivery” (Art 10 Z 9 GPA)
20
OSB
Internationales Recht
Aktuelle Verhandlungen zum Thema „government procurement“

Multilaterale Verhandlungen über Vergaben von Dienstleistungsaufträgen gem Artikel XIII GATS
-
Siehe http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/gpserv_e.htm
-
Lt Pkt 8 der „Guidelines and Procedures for the Negotiations on Trade in Services“ (2001) sollten die
Verhandlungen vor Abschluss der Verhandlungen im Rahmen der Doha-Runde abgeschlossen sein
(http://docsonline.wto.org/imrd/directdoc.asp?DDFDocuments/t/S/L/93.doc)

Arbeitsgruppe „Transparency in government procurement“
-
Siehe http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/gptran_e.htm
-
Eingerichtet durch die Ministerkonferenz 1996 (Singapur)
-
Ministerkonfernz 2001 (Doha): Einvernehmen darüber, neue Verhandlunge naufzunehmen („Doha-Agenda“); in
Bezug auf government procurement aber mit folgender Einschränkung: „negotiations shall be limited to the
transparency aspects and therefore will not restrict the scope for countries to give preferences to domestic supplies
and suppliers“
-
Ministerkonferenz 2003 (Canún): Uneinigkeit im Agrarbereich und über die vier sog „Singapur“-Themen, ua
„transparency in governmment procurement“, welches schließlich am 1.8.2004 von der Doha-Agenda“ genommen
wurde
21
Fallbeispiel - Frage
In wie weit ist bei der
Beschaffung von Auftausalz
durch die Gemeinde G das
Unionsrecht von Relevanz?
22
Unionsrecht
OSB
USB
Primärrecht

Grundfreiheiten und allgemeines Diskriminierungsverbot

Beschränkt auf Sachverhalte mit grenzüberschreitendem Bezug

Subsidiäre Anwendung
— Nur, wenn keine speziellen Regelungen im Sekundärrecht (zB Vergabe-Richtlinien; siehe unten)

•
zB Auftragsvergaben im Unterschwellenbereich oder
•
Vergabe von Dienstleistungskonzessionen
Unmittelbare Anwendung
— Keine Umsetzung in nationales Recht
23
Unionsrecht
OSB
USB
Grundfreiheiten

Warenverkehrsfreiheit (Art 34 AEUV), Arbeitnehmerfreizügigkeit (Art 45 AEUV),
Niederlassungsfreiheit (Art 49 AEUV), Dienstleistungsfreiheit (Art 56 AEUV)

Verbot der Diskriminierung und der unverhältnismäßigen Beschränkung sowie Transparenzgebot
Beispiel I: EuGH Rs C-243/89, Storebaelt
— Angebotsbedingung: weitgehende Verwendung von inländischen Baustoffen,
Verbrauchsgütern, Arbeitskräften und Geräten
— Laut EuGH war dies ein Verstoß gegen die Warenverkehrsfreiheit, Arbeitnehmerfreizügigkeit
und Dienstleistungsfreiheit (LS 3)
•
Bei den in der E genannten Artikeln 30, 48 und 49 handelt es sich um jene des EG-Vertrages vor dem
Vertrag von Amsterdam (vgl Art 12 Abs 1 und Pkt B der Übereinstimmungstabelle des Anhangs zum
Vertrag von Amsterdam, ABl C 1997/340)
24
OSB
Unionsrecht
USB
Beispiel II: EuGH Rs C-231/03, Coname
— „Die Artikel 43 EG [Niederlassungsfreiheit] und 49 EG [Dienstleistungsfreiheit] stehen der
unmittelbaren Vergabe einer Konzession für die Verwaltung der öffentlichen Dienstleistung der
Gasversorgung an eine Gesellschaft mit überwiegend öffentlichem Stammkapital, an dem eine
Gemeinde eine Beteiligung von 0,97 % hält, durch diese Gemeinde entgegen, wenn diese
Vergabe nicht Transparenzerfordernissen genügt, die, ohne notwendigerweise eine
Verpflichtung zur Vornahme einer Ausschreibung zu umfassen, insbesondere geeignet sind,
einem in einem anderen Mitgliedstaat als dem dieser Gemeinde niedergelassenen
Unternehmen vor der Vergabe Zugang zu angemessenen Informationen über diese
Konzession zu ermöglichen, so dass dieses Unternehmen gegebenenfalls sein Interesse am
Erhalt dieser Konzession hätte bekunden können.“ (LS 2; Hervorhebung durch Verfasser)
25
Unionsrecht
OSB
USB
Allg Diskriminierungsverbot

Artikel 18 AEUV

Verbot der Bevorzugung inländischer gegenüber ausländischen Unternehmen oder Produkten bzw
Dienstleistungen

EuGH bezieht sich auf das Diskriminierungsverbot, wenn Subsumtion unter Grundfreiheiten nicht
möglich ist (insbes bei der Beurteilung vergabefremder, etwa sozialer oder ökologischer,
Entscheidungskriterien)
Beispiel EuGH Rs 31/87, Beentjes
— Vergabekriterium: Beschäftigung einer bestimmten Anzahl von Langzeitarbeitslosen, die beim regionalen
Arbeitsamt gemeldet sind
— Vergabefremde Kriterien grundsätzlich zulässig, wenn sie nicht gegen das Diskriminierungsverbot verstoßen
— Verstoß gegen Diskriminierungsverbot möglich, wenn Kriterium von nicht einheimischen Unternehmen nicht
oder nur schwer erfüllbar ist (Rn 30)
— Weitere Voraussetzung: Vergabefremde Kriterien müssen veröffentlicht sein (Rn 36)
26
Unionsrecht

OSB
USB
Verbot der Diskriminierung aus Gründen der Staatsangehörigkeit schließt Verpflichtung zur
Transparenz ein
Beispiel EuGH Rs C-324/98, Telaustria
— „Auch wenn solche Verträge [gemeint sind Dienstleistungskonzessionen] vom
Anwendungsbereich der [Sektoren-RL] ausgenommen sind, haben die Auftraggeber, die sie
schließen, doch die Grundregeln des Vertrages im Allgemeinen und das Verbot der
Diskriminierung aus Gründen der Staatsangehörigkeit im Besonderen zu beachten, das
insbesondere eine Verpflichtung zur Transparenz einschließt, die es dem Auftrag[nehmer]
ermöglicht, festzustellen, ob dieses Verbot beachtet worden ist.“ (Hervorhebung durch den
Verfasser)
27
Unionsrecht
OSB
USB
Grundsätze aus dem Primärrecht für OSB und USB*)

Gleichbehandlung

Transparenz

Nachprüfung
*) OSB = Oberschwellenbereich, USB = Unterschwellenbereich; die Schwellenwerte ergeben sich aus dem
Sekundärrecht; aktuell gelten laut Schwellenwert-VO 2013/1336/EU ABl L 2013/335, 17 folgende Schwellenwerde
— Öffentliche Bauaufträge/Baukonzessionen 5 186 000 EUR
— Liefer- und DL-Aufträge von „zentralen Regierungsbehörden“ 134 000 EUR
— Liefer- und DL-Aufträge von anderen als „zentralen Regierungsbehörden“ 207 000 EUR
— Liefer- und DL-Aufträge von Sektorenauftraggebern 414 000 EUR
28
Unionsrecht
OSB
Sekundärrecht

Sekundärrecht verdrängt als lex specialis idR das Primärrecht

Richtlinien betreffend das Vergabeverfahren und Rechtsmittelrichtlinien
— Harmonisierung der nationalen Vergaberechtsordnungen
— Grundsätzlich keine unmittelbare Anwendung
— Umsetzung in nationales Recht erforderlich
— (mangels Umsetzung uU unmittelbare Anwendung nach den Prinzipien des EuGH)

Verordnungen
— unmittelbar anwendbar

Entscheidungen
— zB Entscheidung der Kommission gem Artikel 30 Absatz 1 der Richtlinie 2004/17/EG (SektorenRL) zur Freistellung bestimmter Sektorentätigkeiten von der Anwendung der Sektoren-RL, wenn
davon auszugehen ist dass eine Tätigkeit unmittelbar dem Wettbewerb ausgesetzt ist
29
Unionsrecht
OSB
Richtlinien zur Regelung der Vergabeverfahren (materielles Recht)

„klassische“ Richtlinie 2004/18/EG ABl L 2004/134, 114, idF Richtlinie 2013/16/EU
ABl L 2013/158, 184
— Sachlicher Anwendungsbereich
• Bauaufträge und Baukonzessionsaufträge
• Lieferaufträge
• Dienstleistungsaufträge (nicht: Dienstleistungskonzessionsverträge)
— Persönlicher Anwendungsbereich (Art 1 Abs 9)
• Der Staat und seine Gebietskörperschaften
• Einrichtungen des öffentlichen Rechts
• Verbände aus den oa Körperschaften oder Einrichtungen
30
Unionsrecht

OSB
Sektoren-Richtlinie 2004/17/EG ABl L 2004/134, 1, idF Richtlinie 2013/16/EU ABl L
2013/158, 184
— Sachlicher Anwendungsbereich
• Bauaufträge (nicht: Baukonzessionsaufträge)
• Lieferaufträge
• Dienstleistungsaufträge (nicht: Dienstleistungskonzessionsverträge)
— Persönlicher Anwendungsbereich: in den Wirtschaftssektoren Wasser-, Energie- und
Verkehrsversorgung sowie Postdienste tätige Unternehmen (Art 2 ff)
• Der Staat und seine Gebietskörperschaften
• Einrichtungen des öffentlichen Rechts
• Verbände aus den oa Körperschaften oder Einrichtungen
• Öffentliche Unternehmen
• Mit Ausschließlichkeitsrechten bzw besonderen Rechten ausgestattete private
Unternehmen
31
Unionsrecht
OSB
— Möglichkeit von Freistellungen (Art 30 Sektoren-RL)
• Verfahren zur Feststellung, ob eine bestimmte Tätigkeit unmittelbar dem Wettbewerb
ausgesetzt ist, zB
Entscheidung 2008/585/EG der Kommission vom 7. Juli 2008 zur Freistellung der Erzeugung von
Strom in Österreich von der Anwendung der Richtlinie 2004/17/EG des Europäischen Parlaments und
des Rates zur Koordinierung der Zuschlagserteilung durch Auftraggeber im Bereich der Wasser-,
Energie- und Verkehrsversorgung sowie der Postdienste, ABl L 2008/188, 28
Beschluss 2010/142/EU der Kommission vom 3. März 2010 zur Ausnahme bestimmter Dienste des
Postsektors in Österreich von der Anwendung der Richtlinie 2004/17/EG des Europäischen
Parlaments und des Rates, ABl L 2010/56, 8.
32
Unionsrecht

OSB
Verteidigungs- und Sicherheits- RL 2009/81/EG ABl L 2009/216, 76, idF VO
2011/1251/EU ABl L 2011/319, 43
— Sachlicher Anwendungsbereich (Art 2)
• Lieferung von Militärausrüstung inkl dazugehöriger Teile, Bauteile und/oder Bausätze
• Lieferung von sensibler Ausrüstung inkl dazugehöriger Teile, Bauteile und/oder Bausätze
• Bauleistungen, Lieferungen und Dienstleistungen in unmittelbarem Zusammenhang mit der in
den Buchstaben a und b genannten Ausrüstung in allen Phasen ihres Lebenszyklus
• Bau- und Dienstleistungen speziell für militärische Zwecke oder sensible Bauleistungen und
sensible Dienstleistungen
— Persönlicher Anwendungsbereich (Art 1 Z 17)
• „Auftraggeber“: öffentliche Auftraggeber im Sinne von Artikel 1 Absatz 9 der Richtlinie
2004/18/EG und Auftraggeber im Sinne von Artikel 2 der Richtlinie 2004/17/EG
— Umsetzungsfrist: 21. August 2011; umgesetzt durch BGBl I 2012/10
33
Unionsrecht
OSB
Richtlinien zur Regelung des Rechtsschutzes in Vergabeverfahren

Rechtsmittel-RL 1989/665/EWG idF RL 2007/66/EG ABl L 2007/335, 31
— Regelt Rechtsmittel in Vergabeverfahren im klassischen Bereich
— Harmonisierung der unterschiedlichen nationalen Rechtsschutzstandards
• Vor Vertragsschluss:
• Nachprüfungsverfahren
• Stillhaltefristen
• Freiwillige Ex-ante-Transparenz-Bekanntmachung
• Nach Vertragsschluss:
• Unwirksamkeitserklärungen von abgeschlossenen Verträgen
• alternative Sanktionen
— Korrekturmechanismusverfahren der Kommission
34
Unionsrecht

OSB
Sektoren-Rechtsmittel-RL 1992/13/EWG ABl L 1992/76, 14, idF RL 2007/66/EG
ABl L 2007/335, 31
— Regelt den Rechtsmittel in Vergabeverfahren im Sektorenbereich
• Auftraggeber im Bereich der Wasser-, Energie- und Verkehrsversorgung sowie der
Postdienste
— Harmonisierung der unterschiedlichen nationalen Rechtsschutzstandards
• Vor Vertragsschluss:
• Nachprüfungsverfahren
• Stillhaltefristen
• Freiwillige Ex-ante-Transparenz-Bekanntmachung
• Nach Vertragsschluss:
• Unwirksamkeitserklärungen von abgeschlossenen Verträgen
• alternative Sanktionen
35
— Korrekturmechanismusverfahren der Kommission
Unionsrecht
OSB
Verordnungen

Schwellenwert-VO 2013/1336/EU ABl L 2013/335, 17
— Öffentliche Bauaufträge/Baukonzessionen 5 186 000 EUR
— Liefer- und DL-Aufträge von „zentralen Regierungsbehörden“ 134 000 EUR
— Liefer- und DL-Aufträge von anderen als „zentralen Regierungsbehörden“ 207 000 EUR
— Liefer- und DL-Aufträge von Sektorenauftraggebern 414 000 EUR

VO 2002/2195/EG über das Gemeinsame Vokabular für öffentliche Aufträge
(CPV) ABl L 2002/340, 1, idF VO 2009/596/EG ABl L 2009/188, 14
— Siehe http://ted.europa.eu/

Durchführungs-VO 2011/842/EU der Kommission zur Einführung von
Standardformularen für die Veröffentlichung von Vergabebekanntmachungen auf
dem Gebiet der öffentlichen Aufträge ABl L 2011/222, 1
— Siehe http://simap.europa.eu/
36
Unionsrecht

PSO-VO 2007/1370/EG über öffentliche Personenverkehrsdienste auf
Schiene und Straße ABl L 2007/315, 1
37
Unionsrecht
OSB
Neue Vergaberichtlinien

Neue klassische Richtlinie zum öffentlichen Auftragswesen
— ersetzt klassische RL 2004/18/EG
— KOM/2011/0896

Neue Sektoren-RL über die Vergabe von Aufträgen durch Auftraggeber im Bereich der Wasser-, Energie
und Verkehrsversorgung sowie der Postdienste
— ersetzt Sektoren-RL 2004/17/EG
— KOM/2011/0895

Vorschlag für die neue Richtlinie zu Konzessionen
— KOM/2011/0897
Siehe http://ec.europa.eu/internal_market/publicprocurement/modernising_rules/reform_proposals/index_de.htm
Zum Gesetzgebungsverfahren siehe
http://www.europarl.europa.eu/oeil/search/search.do?lang=en bzw
http://ec.europa.eu/prelex/rech_simple.cfm?CL=de
38
Fallbeispiel - Frage
Welche innerstaatlichen
Rechtsnormen sind bei der
Beschaffung von Auftausalz
durch die Gemeinde G von
Relevanz?
39
Ö Bundesverfassungsrecht
OSB
USB
Kompetenzrechtliche Grundlagen des B-VG

Materielles Vergaberecht
— Regelungen zur Abwicklung/zum Ablauf von öffentlichen Beschaffungsvorgängen
— Gesetzgebung: Bund (Art 14 b Abs 1 B-VG)
— Vollziehung: Bund
• für eigene Vergaben und für Vergaben von bestimmten Stiftungen, Fonds, Anstalten,
Unternehmungen, bundesgesetzlich eingerichteten Selbstverwaltungskörpern und
sonstigen Rechtsträgern [Generalklausel] (Art 14 Abs 2 Z 1 B-VG)
— Vollziehung: Länder
• für eigene Vergaben und Vergaben von Gemeinden, Gemeindeverbänden sowie von
bestimmten Stiftungen, Fonds, Anstalten, Unternehmungen, landesgesetzlich
eingerichteten Selbstverwaltungskörpern und sonstigen Rechtsträgern (Art 14b Abs 2 Z 2
B-VG)
40
Ö Bundesverfassungsrecht

OSB
USB
Recht der Vergabekontrolle
— Regelungen von Rechtsschutzinstrumenten und -verfahren
— Gesetzgebung und Vollziehung: Bund
• für eigene Vergaben und für Vergaben von bestimmten Stiftungen, Fonds, Anstalten,
Unternehmungen, bundesgesetzlich eingerichteten Selbstverwaltungskörpern und
sonstigen Rechtsträgern [Generalklausel] (Art 14 Abs 1 und Abs 2 Z 1 B-VG)
— Gesetzgebung und Vollziehung: Länder
• Art 14b Abs 3 B-VG: „Landessache ist die Gesetzgebung und die Vollziehung in den
Angelegenheiten der Nachprüfung im Rahmen der Vergabe von Aufträgen durch
Auftraggeber im Sinne des Abs. 2 Z 2.“
• Auftraggeber iSd Art 14b Abs 2 Z 2 B-VG: Gemeinden, Gemeindeverbände sowie
bestimmte Stiftungen, Fonds, Anstalten, Unternehmungen, landesgesetzlich eingerichtete
Selbstverwaltungskörper und sonstige Rechtsträger
41
Ö Bundesverfassungsrecht

OSB
USB
Verordnungserlassung
— Art 14b Abs 5 B-VG: „Die Durchführungsverordnungen zu den nach Abs. 1 ergehenden Bundesgesetzen sind,
soweit in diesen Gesetzen nicht anderes bestimmt ist, vom Bund zu erlassen. Abs. 4 ist auf solche
Verordnungen sinngemäß anzuwenden.“

Mitwirkung
— Art 14b Abs 4 B-VG: „Der Bund hat den Ländern Gelegenheit zu geben, an der Vorbereitung von
Gesetzesvorhaben in Angelegenheiten des Abs. 1 mitzuwirken. Nach Abs. 1 ergehende Bundesgesetze, die
Angelegenheiten regeln, die in Vollziehung Landessache sind, dürfen nur mit Zustimmung der Länder
kundgemacht werden.“
42
Ö Bundesverfassungsrecht

OSB
USB
(Sonder-)Schadenersatzrecht
-
Regelung von Ansprüchen auf Schadenersatz, die von den allgemeinen Schadenersatzregeln
abweichen
-
Gesetzgebung und Vollziehung: Bund
• Art 10 Abs 1 Z 6 B-VG: Zivilrechtswesen
43
Ö Bundesrecht
OSB
USB
Bundesvergabegesetz 2006 (BVergG)
Quelle: www.ris.bka.gv.at
44
Ö Bundesrecht

OSB
USB
Stammfassung (StF) BGBl I 2006/17
— Vgl EBRV 1171 BlgNR 22. GP

Änderungen:
— Betragsanpassung mittels Verordnung (BGBl II 2006/193)
• wegen neuer EU-Schwellenwerteverordnung
— Aufhebung einer Wortfolge in § 318 Abs 1 sowie einer Wortfolge in Anhang XIX des
Bundesvergabegesetzes 2006 durch den Verfassungsgerichtshof (BGBl I 2007/84)
— Gewisse Änderungen im Bundesvergabegesetzes 2006 (BGBl I 2007/86)
— Betragsanpassung mittels Verordnung (BGBl II 2007/366)
• wegen neuer EU-Schwellenwerteverordnung
— Anpassungen aufgrund der Änderung des Bundes-Verfassungsgesetzes und Erlassung eines
Ersten Bundesverfassungsrechtsbereinigungsgesetzes (BGBl I 2008/2)
— Anpassung des Anhanges I des Bundesvergabegesetzes 2006 an das Gemeinsame Vokabular für
öffentliche Aufträge - CPV-Verordnung (BGBl II 2008/326)
45
Ö Bundesrecht
OSB
USB
— „Schwellenwerteverordnung 2009“ des Bundeskanzlers (BGBl II 2009/125)
• befristete Anhebung bestimmter Schwellen im Unterschwellenbereich (USB) bis 31.12.2010
— BVergG-Novelle 2009 (BGBl I 2010/15)
• Ua Umsetzung der Änderungen in den Rechtsmittelrichtlinien
• Vgl EBRV 327 BlgNR 24. GP
— Betragsanpassung mittels Kundmachung (BGBl II 2010/73)
• wegen neuer EU-Schwellenwerteverordnung (VO 2009/1177/EG)
— Verlängerung der „Schwellenwertverordnung 2009“ des Bundeskanzlers (BGBl II 2010/455)
• Verlängerung bis 31.12.2011
— Betragsanpassung mittels Kundmachung (BGBl II 2011/415)
• wegen neue EU-Schwellenwerteverordnung (VO 2011/1251/EU)
— Verlängerung der „Schwellenwertverordnung 2009“des Bundeskanzlers (BGBl II 2011/433)
• Verlängerung bis 31.12.2012
46
Ö Bundesrecht
OSB
USB
— BVergG-Novelle 2012 (BGBl I 2012/10)
• Neue Verfahrensart:
Direktvergabe mit vorheriger Bekanntmachung bzw nach vorherigem Aufruf zum
Wettbewerb (§§ 41a u. 201a)
• Änderung des Schwellenwertes bei der Direktvergabe (ohne vorherige
Bekanntmachung/ohne vorherigem Aufruf zum Wettbewerb) (§§ 41 u. 201)
• von 40 TEUR auf 50 TEUR (klassischer Bereich) bzw
• von 60 TEUR auf 75 TEUR (Sektorenbereich)
• Änderung des Schwellenwertes für Bauaufträge im nicht offenen Verfahren ohne
vorherige Bekanntmachung (§ 37 Z 1 BVergG)
• von 120 TEUR auf 300 TEUR
• Änderungen der Regelungen betreffend Schadenersatzansprüche gegen den
Auftraggeber
• Umsetzung des EuGH Erkenntnisses in der Rs C-314/09
47
Ö Bundesrecht
OSB
USB
— Neue „Schwellenwerteverordnung 2012“ des Bundeskanzlers (BGBI II 2012/95)
• Außerkraftsetzung der Schwellenwertverordnung 2009
• befristete Anhebung bestimmter Schwellen im Unterschwellenbereich (USB) bis
31.12.2012
— Sicherheitsbehörden-Neustrukturierungs-Gesetz – SNG (BGBI I 2012/50)
— Verwaltungsgerichtsbarkeits-Novelle 2012 (BGBI I 2012/51)
• Aufhebung der Verfassungsbestimmung in § 291 Abs 3 BFVergG 2006 (“Art. 89 B-VG gilt
sinngemäß auch für das Bundesvergabeamt“) sowie jener in § 294 Abs 2 Z 3 BVergG
2006.
— Verlängerung der „Schwellenwerteverordnung 2012“ des Bundeskanzlers (BGBI II 2012/461)
• Verlängerung bis 31.12.2013
48
Ö Bundesrecht
OSB
USB
— BVergG-Novelle 2013 (BGBI I 2013/128)
• Umsetzung der Energieeffizienz-RL
• Umsetzung der Zahlungsverzugs-RL
• Übergehen der Aufgaben der Vergabekontrolle auf das neue Bundesverwaltungsgericht
per 1.1.2014
— Verlängerung der „Schwellenwerteverordnung 2012“ des Bundeskanzlers (BGBI II 2013/262)
• Verlängerung bis 31.12.2014
• nach Außerkrafttreten der Verordnung gelten wieder die eigentlichen Schwellenwerte
— Betragsanpassung mittels Kundmachung (BGBl II 2013/213)
• wegen neuer Schwellenwert-VO 2013/1336/EU ABl L 2013/335, 17
49
Exkurs
CPV-Code

Anhang I des Bundesvergabegesetzes 2006: Gemeinsame Vokabular für öffentliche Aufträge - CPVVerordnung (BGBl II 2008/326)
— CPV – „Common Procurement Vocabulary“
•
Siehe VO 2002/2195/EG über das Gemeinsame Vokabular für öffentliche Aufträge (CPV) ABl L
2002/340, 1, idF VO 2009/596/EG ABl L 2009/188, 14
— NACE Rev1 – “General Industrial Classification of Economic Activities within the European Communities”
•
Siehe Anhang III der VO 2002/2195/EG mit der “Entsprechungstabelle” zwischen CPV und NACE Rev1
— CPC Prov – “Provisional Central Product Classification” (CPC Prov) der Vereinten Nationen
•
Siehe Anhang II der VO 2002/2195/EG mit der “Entsprechungstabelle” zwischen CPV und CPC Prov
— Vorrang zwischen den Nomenklaturen:
•
§§ 51 Abs 2 und 212 Abs 2 BVergG 2006: “Zur Abgrenzung des Anwendungsbereiches dieses
Bundesgesetzes in Bezug auf die diesem Bundesgesetz gemäß Anhang I unterliegenden Bauleistungen
bzw. zur Abgrenzung zwischen den diesem Bundesgesetz unterliegenden Kategorien der prioritären oder
nicht prioritären Dienstleistungen hat die NACE-Nomenklatur bzw. die CPC-Nomenklatur Vorrang gegenüber
der CPV-Nomenklatur.“
50
Ö Bundesrecht

OSB
USB
Gliederung BVergG:
— Erster Teil: Regelungsgegenstand und Begriffsbestimmungen
— Zweiter Teil: Vergabeverfahren für öffentliche Auftraggeber
•
1. Hauptstück: Geltungsbereich, Grundsätze
•
2. Hauptstück: Arten und Wahl der Vergabeverfahren
•
3. Hauptstück: Bestimmungen für die Durchführung von Vergabeverfahren
•
4. Hauptstück: Bestimmungen für besondere Aufträge und für besondere Verfahren
— Dritter Teil: Verfahren für Sektorenauftraggeber
•
1. Hauptstück: Geltungsbereich, Grundsätze
•
2. Hauptstück: Arten und Wahl der Vergabeverfahren
•
3. Hauptstück: Bestimmungen für die Durchführung von Vergabeverfahren
•
4. Hauptstück: Bestimmungen für besondere Aufträge und für besondere Verfahren
51
Ö Bundesrecht
OSB
USB
— Vierter Teil: Rechtsschutz vor dem Bundesverwaltungsgericht
•
1. Hauptstück: Zuständigkeit, fachkundige Laienrichter, Ausschluss und Ablehnung
•
2. Hauptstück: besondere Bestimmungen über das Verfahren des Bundesverwaltungsgerichtes in den
Angelegenheiten des öffentlichen Auftragswesens
•
Nachprüfungsverfahren, Einstweilige Verfügungen, Feststellungsverfahren
— Fünfter Teil: Außerstaatliche Kontrolle und zivilrechtliche Bestimmungen
•
1. Hauptstück: Außerstaatliche Kontrolle
•
2. Hauptstück: Zivilrechtliche Bestimmungen
— Sechster Teil: Straf-, Schluss- und Übergangsbestimmungen
— Anhänge I bis XX
52
OSB
Ö Landesrecht
USB
Vergabe-Kontrolle der Länder

Neun Landesgesetze
— „Vergabe-Nachprüfungs“- bzw „Vergabe-Kontroll“-Gesetze
— Gesetzgebungskompetenz in Art 14b Abs 3 B-VG

Beispiel Oberösterreich
Quelle www.ris.bka.gv.at
— Stammfassung: Oö Vergaberechtsschutzgesetz 2006, LGBl 2006/130
•
Siehe AB öoLT 2006/1015 27. GP
— Änderungen: Oö. Verwaltungsgerichtsbarkeits-Anpassungsgesetz, LGBl 2013/90
•
Siehe AB öo LT 2013/993 27. GP
53
OSB
Ö Landesrecht

USB
Gliederung
— 1. TEIL: Geltungsbereich und Zuständigkeit
— 2. TEIL: Nachprüfungsverfahren
— 3. TEIL: einstweilige Verfügung
— 4. TEIL: Feststellungsverfahren
— 5. TEIL: gemeinsame Verfahrensrechtliche Bestimmungen
— 6. TEIL: Schlussbestimmungen
54
Übersicht
AEUV
GPA (OSB)
Grundfreiheiten und allg Diskriminierungsverbot:
Gleichbehandlung, Transparenz, Nachprüfbarkeit (OSB u USB)
EU: Waren
MS: Bau- und DL
Klass.
RL
Sekt.
RL
Klass
RS-RL
Sekt
RS-RL
(OSB)
(OSB)
(OSB)
(OSB)
BVergG (OSB u USB)
Teil I, II, III
Verordnungen
BVergG
Teil I, IV
VergRSG der
Länder
Öffentl AG u Sekt-AG in Ö; Bewerber und Bieter
55
Mögliche weitere Fragen
— In welchem Gesetz ist das vergaberechtliche Nachprüfungsverfahren (Fristen, Zulässigkeit,
Parteien etc) betreffend Ausschreibungen der Landeshauptstadt Linz geregelt?
— In welchem Gesetz sind die Verfahrensarten, die dem Land OÖ im Zusammenhang mit der
Vergabe von öffentlichen Aufträgen zur Wahl stehen, normiert?
— In welchem Gesetz sind Schadenersatzansprüche geregelt, die einem zu unrecht
übergangenen Bestbieter im Zusammenhang mit der Vergabe von öffentlichen Aufträgen
der oberösterreichischen Gemeinde G zustehen?
— Was ist die Kompetenzbestimmung für die Erlassung des Oö VergRSG 2006?
56