Folien - Institut für Öffentliches Wirtschaftsrecht
Werbung
Auftragsvergaben/Vergaberecht (2) Rechtliche Grundlagen SS 2015 Kurt Reindl 1 Gliederung 1. UE Einführung 2. UE Rechtliche Grundlagen 3. UE Persönlicher Geltungsbereich 4. UE Sachlicher Geltungsbereich 5. UE Quasi-in-house-Vergaben und andere Ausnahmen 6. UE Verfahrensarten im Überblick 7. UE Ablauf Vergabeverfahren I 8. UE Ablauf Vergabeverfahren II 9. UE Rechtsschutz I 10. UE Rechtsschutz II 2 Zahlen und Fakten ▪ Bruttoinlandsprodukt (BIP) zu Marktpreisen*) — EU 28 im Jahr 2013: 13.529 Mrd Euro EU 27 im Jahr 2010: 12.744 Mrd Euro (ohne Kroatien) — Ö im Jahr 2013: 323 Mrd Euro Ö im Jahr 2010: 294 Mrd Euro ▪ Geschätztes Gesamtvolumen (OSB + USB) öffentlicher Aufträge: rd 20 % des BIP**) — EU: rd. 1.800 Mrd Euro — Ö: rd. 43 Mrd Euro ▪ USB (Unterschwellenbereich) OSB (Oberschwellenbereich) Volumen der im Jahr 2010 im Supplement S des Amtsblatts der EU bekanntgemachten Ausschreibungen (nur OSB) — EU 27: 447,03 Mrd Euro**), das sind rd. 3,5 % des BIP — Ö: 6,59 Mrd Euro**), OSB das sind rd. 2,2 % des BIP *) Eurostat http://epp.eurostat.ec.europa.eu/tgm/refreshTableAction.do?tab=table&plugin=0&pcode=tec00001&language=de **) EC, Annual Public Procurement Implementation Review 2012, 6 f, zu finden unter http://ec.europa.eu/internal_market/publicprocurement/implementation/index_en.htm 3 OSB Zahlen und Fakten ▪ USB Geschätztes Gesamtvolumen (OSB + USB) öffentlicher Aufträge: rd 20 % des BIP ▪ rd 20% davon (also rd 5% des BIP) im Oberschwellenbereich (OSB) — Abgeleitet aus den Bekanntmachungen im Supplement S des Amtsblatts der EU bekanntgemachten Ausschreibungen (nur OSB) 4 Fallbeispiel - Frage Die Gemeinde G benötigt pro Jahr rd 3.000 t Auftausalz. Der geschätzte Auftragswert beträgt rd 100.000 EUR. Die Gemeinde G möchte die Beschaffung öffentlich ausschreiben. Wem nützt dabei das Vergaberecht? 5 Beschaffungsvorgang Auftraggeber Markt Angebote Unternehmer A Unternehmer A Unternehmer B Unternehmer B Unternehmer C Unternehmer C Vertragsschluss Unternehmer B Unternehmer D 6 Ziele des Vergaberechts ▪ Optimale Bedarfsdeckung öff Auftraggeber — wirtschaftliche, sparsame und zweckmäßige Beschaffung — „value für money“ ▪ Erzeugung bzw Verstärkung von Wettbewerb Unternehmer — Beschränkung der Machtposition des Staates als Auftraggeber — Hintanhalten der Bevorzugung nationaler, regionaler oder lokaler Auftragnehmer — Bestimmbarkeit, Berechenbarkeit, Vorhersehbarkeit staatlichen Handelns — fairer Wettbewerb durch gleiche Zutrittsmöglichkeiten; gleiche Chancen auf Auftragserteilung — Transparenz des Verfahrens und der Vergabe als Voraussetzung für Rechtsschutz ▪ vergabefremde Ziele öff Auftraggeber — zB Sicherung von Beschäftigung, Erreichen von Sozialstandards, Nachhaltigkeit des Wachstums (vgl zB die Nachhaltigkeitsrechtsprechung des EuGH, zB RS C-448/01, Wienstrom, Tenor Pkt 1) (Quelle: Wimmer/Müller, Wirtschaftsrecht2 [2012] 388 f) 7 Fallbeispiel - Frage Fällt die beabsichtigte Beschaffung von Auftausalz durch die Gemeinde G unter das GPA? 8 Internationales Recht Agreement on Government Procurement – GPA ▪ „Tokyo-Round Code on Government Procurement“ (1979) und Revised “Tokyo Round Code on Government Procurement” (1987) — Im Rahmen des GATT in der “Tokyo Runde” verhandelt und am 01.01.1981 in Kraft getreten — Transparentere Vergaben von Lieferaufträgen durch „Zentrale Regierungsstellen“ — Gegen Inländerbegünstigung und Diskriminierung ausländischer Lieferanten und Produzenten — Abgelöst durch Uruguay-Round Agreement on Government Procurement 9 Internationales Recht ▪ „Agreement on Government Procurement“ (GPA 1994) — Ergebnis der Verhandlungen der „Uruguay-Runde“ (1986 – 1994) und gleichzeitig mit dem WTOAbkommen am 01.01.1996 in Kraft getreten — GPA ist gem Art II Abs 3 des Abkommens zur Errichtung der Welthandelsorganisation integrierender Bestandteil dieses Abkommens [siehe http://www.wto.int/english/docs_e/legal_e/legal_e.htm, Annex 4(b)] — Ausweitung des persönlichen Anwendungsbereiches auf die subzentrale Ebene und öffentliche Einrichtungen — Ausweitung des sachlichen Anwendungsbereiches auf Dienstleistungen und Bauleistungen — Sicherstellung einer fairen und nichtdiskriminierenden Auftragsvergabe durch ein subjektive Rechte einräumendes innerstaatliches Vergabeverfahren — “Plurilaterales Abkommen” • Gem Art II Abs 3 des Abkommens zur Errichtung der Welthandelsorganisation bindet das GPA nur jene WTO-Mitgliedstaaten, die es ratifiziert haben 10 Internationales Recht ▪ Revised “Agreement on Government Procurement” (2012) — in Kraft getreten am 6. April 2014 — Mitgliedstaaten • http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/memobs_e.htm#parties — Vertragstext • https://www.wto.org/english/docs_e/legal_e/rev-gpr-94_01_e.htm — Annexe: • https://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/gp_app_agree_e.htm Annex 1: central government entities Annex 2: sub-central government entities Annex 3: other entities Annex 4: goods Annex 5: services Annex 6: construction services Annex 7: general notes. 11 Internationales Recht OSB GPA-Anwendungsbereich ▪ Persönlicher Anwendungsbereich — Ebene der Zentralregierung — Ebene unterhalb der Zentralregierung • Regionale und lokale Einheiten • Einrichtungen des öffentlichen Rechts — Sektorenauftraggeber ▪ Sachlicher Anwendungsbereich — Liefer-, Dienstleistungs- und Bauaufträge — „Negativlistenmodell“ bei Lieferungen (jede nicht explizit ausgeschlossene Warenart ist vom GPA umfasst) — „Positivlistenmodell“ bei Dienstleistungen und Bauleistungen • United Nations Provisional Central Product Classification (CPC Prov.) http://unstats.un.org/UNSD/cr/registry/regcst.asp?Cl=9&Lg=1 12 Internationales Recht OSB GPA-Schwellenwerte ▪ Können von Mitgliedstaat zu Mitgliedstaat unterschiedlich sein — ausgedrückt in SZR („Sonderziehungsrechte“) („Special Drawing Rights“ SDR) — Recheneinheit des internationalen Währungsfonds (IWF): enthält feste Beträge der vier wichtigsten Weltwährungen US-Dollar, Euro, Yen und britisches Pfund ▪ Für EU laut Appendix I zum GPA gültige Schwellenwerte — Lieferungs- und Dienstleistungsaufträge auf Ebene der Zentralregierung: 130 000 SZR • Annex 1 zu Appendix I — Lieferungs- und Dienstleistungsaufträge auf Ebene unterhalb der Zentralregierung: 200 000 SZR • Annex 2 zu Appendix I — Lieferungs- und Dienstleistungsaufträge von Sektorenauftraggebern: 400 000 SZR • Annex 3 zu Appendix I — Bauaufträge: immer 5 000 000 SZR 13 Internationales Recht OSB GPA-Verfahren ▪ open tendering: — Offenes Verfahren (d.h. offen für alle Unternehmen) — hohe Transparenz ▪ selective tendering — Nicht offenes Verfahren — nur bestimmte geeignete Unternehmen werden zur Angebotslegung aufgefordert ▪ limited tendering — Auftragsvergabe an Unternehmen nach Wahl des Auftraggebers — nur unter besonderen Umständen zulässig (z.B. bei besonderer Dringlichkeit) 14 Internationales Recht OSB GPA-Zuschlagskriterien ▪ “The evaluation criteria set out in the notice of intended procurement or tender documentation may include, among others, price and other cost factors, quality, technical merit, environmental characteristics and terms of delivery” (Art X Z 9 GPA) 15 Internationales Recht OSB Appendix I zum GPA ▪ Bestehend aus sieben Annexen ▪ Annexe 1 bis 3: Persönlicher Anwendungsbereich je GPA-Vertragspartei — Annex 1: Lieferaufträge 130 TSZR / Dienstleistungsaufträge 130 TSZR / Bauaufträge 5000 TSZR • Rat der Europäischen Union und Europäische Kommission • Künftig auch Europäischer Auswärtiger Dienst (EAD) • central government entities (zentrale Regierungsstellen) in Ö: Bundeskanzleramt, Bundesministerien Bundesamt für Eich- und Vermessungswesen, Österreichische Forschungs- und Prüfzentrum Arsenal Gesellschaft m.b.H, Bundesanstalt für Verkehr, Bundesbeschaffung G.m.b.H, Bundesrechenzentrum G.m.b.H “All other central public authorities including their regional and local sub-divisions provided that they do not have an industrial or commercial character.” 16 Internationales Recht OSB — Annex 2: Lieferaufträge 200 TSZR / Dienstleistungsaufträge 200 TSZR / Bauaufträge 5000 TSZR • Im “Revised GPA nun mit folgender Präzisierung: All contracting authorities of the administrative units as defined by Regulation 1059/2003 – NUTS Regulation.) • bodies governed by public law gem EU-Vergaberichtlinie Für Ö “All bodies under the budgetary control of the ‘Rechnungshof’ (Court of Auditors) exept those of an industrial or commercial nature”. — Annex 3: Lieferaufträge 400 TSZR / Dienstleistungsaufträge 400 TSZR / Bauaufträge 5000 TSZR • All contracting entities whose procurement is covered by the EU utilities directive which are contracting authorities (e.g. those covered under Annex 1 and Annex 2) or public undertakings and which have as one of their activities any of those referred to below or any combination thereof: … • Für Ö • Local authorities and associations of local authorities producing, transporting or distributing drinking water pursuant to the Wasserversorgungsgesetze of the nine Länder 17 OSB Internationales Recht • Entities operating a transmission or distribution network pursuant to the Elektrizitätswirtschafts- und Organisationsgesetz, BGBl. I No 143/1998, as amended, or pursuant to the Elektrizitätswirtschafts(wesen)gesetze of the nine Länder • Entities authorised to provide airport facilities pursuant to the Luftfahrtgesetz, BGBl. No 253/1957, as amended. • Inland ports owned totally or partially by the Länder and/or Gemeinden. • Entities authorised to provide transport services pursuant to the Eisenbahngesetz, BGBl. No 60/1957, as amended, or the Kraftfahrliniengesetz, BGBl. I No 203/1999, as amended. • Österreichische Bundesbahn • Schieneninfrastrukturfinanzierungs-Gesellschaft mbH • Entities authorised to provide transport services pursuant to Eisenbahngesetz, BGBl. No 60/1957, as amended 18 Internationales Recht ▪ OSB Annexe 4 bis 7 - Sachlicher Anwendungsbereich je GPA-Vertragspartei — Annex 4 laut „Revised GPA“: Negativlistenmodell bei Lieferungen (jede nicht explizit ausgeschlossene Warenart vom GPA umfasst) Lieferaufträge — Annex 5 laut „Revised GPA“: Positivlistenmodell bei Dienstleistungen (jede nicht explizit genannte Dienstleistung ist vom GPA nicht umfasst) DL-Aufträge • zB Telecommunications services, Central Product Classification (CPC) no 752 Siehe http://unstats.un.org/unsd/cr/registry/regcst.asp?Cl=9&Lg=1 Bauaufträge — Annex 6 laut „Revised GPA“: Positivlistenmodell der Bauleistungen • All services listed in Division 51 CPC 19 Internationales Recht OSB — Annex 7: GENERAL NOTES AND DEROGATIONS FROM THE PROVISIONS OF ARTICLE IV OF APPENDIX I OF THE EU • procurement of agricultural products made in furtherance of agricultural support programmes and human feeding programmes (e.g. food aid including urgent relief aid), and • procurement for the acquisition, development, production or co-production of programme material by broadcasters and contracts for broadcasting time. • Procurement by procuring entities covered under Annexes 1 and 2 in connection with activities in the fields of drinking water, energy, transport and the postal sector are not covered by this Agreement, unless covered under Annex 3. 20 Internationales Recht OSB Appendix II zum GPA ▪ publication of notices of intended procurements (Art IX:1 GPA) and of post-award notices (Art XVIII:1 GPA) — Für Ö: Amtsblatt der Europäischen Union und Amtsblatt zur Wiener Zeitung — (künftig: [TO BE PROVIDED BY EACH PARTY AT, OR PRIOR TO, THE TIME OF THE DEPOSIT OF ITS INSTRUMENT OF ACCEPTANCE]) Appendix III zum GPA ▪ annual publication of information on permanent lists of qualified suppliers in the case of selective tendering procedures (Art IX:9 GPA) — Für die EU: “Member States do not normally operate permanent lists of suppliers and service providers. In the few cases that such lists exist, this will be published in the Official Journal of the European Communities” 21 Internationales Recht OSB Appendix IV zum GPA ▪ publication of laws, regulations, judicial decisions, administrative rulings of general application and any procedure regarding government procurement covered by the Agreement on Government Procurement (Art XIX:1 GPA) — Für Ö: • Österreichisches Bundesgesetzblatt Amtsblatt zur Wiener Zeitung • Sammlung von Entscheidungen des Verfassungsgerichtshofes • Sammlung der Entscheidungen des Verwaltungsgerichtshofes – administrativrechtlicher und finanzrechtlicher Teil • Amtliche Sammlung der Entscheidungen des OGH in Zivilsachen 22 OSB Internationales Recht Aktuelle Verhandlungen zum Thema „government procurement“ ▪ Multilaterale Verhandlungen über Vergaben von Dienstleistungsaufträgen gem Artikel XIII GATS - Siehe http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/gpserv_e.htm - Lt Pkt 8 der „Guidelines and Procedures for the Negotiations on Trade in Services“ (2001) sollten die Verhandlungen vor Abschluss der Verhandlungen im Rahmen der Doha-Runde abgeschlossen sein (http://docsonline.wto.org/imrd/directdoc.asp?DDFDocuments/t/S/L/93.doc) ▪ Arbeitsgruppe „Transparency in government procurement“ - Siehe http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/gptran_e.htm - Eingerichtet durch die Ministerkonferenz 1996 (Singapur) - Ministerkonfernz 2001 (Doha): Einvernehmen darüber, neue Verhandlunge naufzunehmen („Doha-Agenda“); in Bezug auf government procurement aber mit folgender Einschränkung: „negotiations shall be limited to the transparency aspects and therefore will not restrict the scope for countries to give preferences to domestic supplies and suppliers“ - Ministerkonferenz 2003 (Canún): Uneinigkeit im Agrarbereich und über die vier sog „Singapur“-Themen, ua „transparency in governmment procurement“, welches schließlich am 1.8.2004 von der Doha-Agenda“ genommen wurde 23 Fallbeispiel - Frage In wie weit ist bei der Beschaffung von Auftausalz durch die Gemeinde G das Unionsrecht von Relevanz? 24 Unionsrecht OSB USB Primärrecht ▪ Grundfreiheiten und allgemeines Diskriminierungsverbot ▪ Beschränkt auf Sachverhalte mit grenzüberschreitendem Bezug ▪ Subsidiäre Anwendung — Nur, wenn keine speziellen Regelungen im Sekundärrecht (zB Vergabe-Richtlinien; siehe unten) • zB Auftragsvergaben im Unterschwellenbereich oder ▪ Unmittelbare Anwendung — Keine Umsetzung in nationales Recht notwendig 25 Unionsrecht OSB USB Grundfreiheiten ▪ Warenverkehrsfreiheit (Art 34 AEUV), Arbeitnehmerfreizügigkeit (Art 45 AEUV), Niederlassungsfreiheit (Art 49 AEUV), Dienstleistungsfreiheit (Art 56 AEUV) ▪ Verbot der Diskriminierung und der unverhältnismäßigen Beschränkung sowie Transparenzgebot 26 Unionsrecht ▪ OSB USB Beispiel I: EuGH Rs C-243/89, Storebaelt — Angebotsbedingung im konkreten Fall: weitgehende Verwendung von inländischen Baustoffen, Verbrauchsgütern, Arbeitskräften und Geräten — Laut EuGH war dies ein Verstoß gegen die Warenverkehrsfreiheit, Arbeitnehmerfreizügigkeit und Dienstleistungsfreiheit (Leitsatz 3 der Entscheidung des uGH) • Hinweis: Bei den in der E genannten Artikeln 30, 48 und 49 handelt es sich um jene des EG-Vertrages vor dem Vertrag von Amsterdam (vgl Art 12 Abs 1 und Pkt B der Übereinstimmungstabelle des Anhangs zum Vertrag von Amsterdam, ABl C 1997/340) 27 OSB Unionsrecht ▪ USB Beispiel II: EuGH Rs C-231/03, Coname — „Die Artikel 43 EG [Niederlassungsfreiheit] und 49 EG [Dienstleistungsfreiheit] stehen der unmittelbaren Vergabe einer Konzession für die Verwaltung der öffentlichen Dienstleistung der Gasversorgung an eine Gesellschaft mit überwiegend öffentlichem Stammkapital, an dem eine Gemeinde eine Beteiligung von 0,97 % hält, durch diese Gemeinde entgegen, wenn diese Vergabe nicht Transparenzerfordernissen genügt, die, ohne notwendigerweise eine Verpflichtung zur Vornahme einer Ausschreibung zu umfassen, insbesondere geeignet sind, einem in einem anderen Mitgliedstaat als dem dieser Gemeinde niedergelassenen Unternehmen vor der Vergabe Zugang zu angemessenen Informationen über diese Konzession zu ermöglichen, so dass dieses Unternehmen gegebenenfalls sein Interesse am Erhalt dieser Konzession hätte bekunden können.“ (LS 2; Hervorhebung durch Verfasser) 28 Unionsrecht OSB USB Allgemeines Diskriminierungsverbot ▪ Verbot der Bevorzugung inländischer gegenüber ausländischen Unternehmen oder Produkten bzw Dienstleistungen (Artikel 18 AEUV) ▪ EuGH bezieht sich auf das Diskriminierungsverbot, wenn Subsumtion unter Grundfreiheiten nicht möglich ist (insbes bei der Beurteilung vergabefremder, etwa sozialer oder ökologischer, Entscheidungskriterien) ▪ Verbot der Diskriminierung aus Gründen der Staatsangehörigkeit schließt Verpflichtung zur Transparenz ein 29 Unionsrecht ▪ OSB USB Beispiel I: EuGH Rs 31/87, Beentjes — Vergabekriterium: Beschäftigung einer bestimmten Anzahl von Langzeitarbeitslosen, die beim regionalen Arbeitsamt gemeldet sind — Vergabefremde Kriterien grundsätzlich zulässig, wenn sie nicht gegen das Diskriminierungsverbot verstoßen — Verstoß gegen Diskriminierungsverbot möglich, wenn Kriterium von nicht einheimischen Unternehmen nicht oder nur schwer erfüllbar ist (Rn 30) — Weitere Voraussetzung: Vergabefremde Kriterien müssen bekannt gemacht bzw. veröffentlicht worden sein (Rn 36) 30 Unionsrecht ▪ OSB USB Beispiel II: EuGH Rs C-324/98, Telaustria — „Auch wenn solche Verträge [gemeint sind Dienstleistungskonzessionen] vom Anwendungsbereich der [Sektoren-RL] ausgenommen sind, haben die Auftraggeber, die sie schließen, doch die Grundregeln des Vertrages im Allgemeinen und das Verbot der Diskriminierung aus Gründen der Staatsangehörigkeit im Besonderen zu beachten, das insbesondere eine Verpflichtung zur Transparenz einschließt, die es dem Auftrag[nehmer] ermöglicht, festzustellen, ob dieses Verbot beachtet worden ist.“ (Hervorhebung durch den Verfasser) 31 Unionsrecht OSB USB Grundsätze aus dem Primärrecht für OSB und USB*) ▪ Gleichbehandlung ▪ Transparenz ▪ Nachprüfung *) OSB = Oberschwellenbereich, USB = Unterschwellenbereich; die Schwellenwerte ergeben sich aus dem Sekundärrecht; aktuell gelten laut Schwellenwert-VO 2013/1336/EU ABl L 2013/335, 17 folgende Schwellenwerde — Öffentliche Bauaufträge/Baukonzessionen 5 186 000 EUR — Liefer- und DL-Aufträge von „zentralen Regierungsbehörden“ 134 000 EUR — Liefer- und DL-Aufträge von anderen als „zentralen Regierungsbehörden“ 207 000 EUR — Liefer- und DL-Aufträge von Sektorenauftraggebern 414 000 EUR 32 Unionsrecht OSB Sekundärrecht ▪ Sekundärrecht verdrängt als lex specialis idR das Primärrecht ▪ Richtlinien (RL) betreffend das Vergabeverfahren und Rechtsmittelrichtlinien — Harmonisierung der nationalen Vergaberechtsordnungen — Grundsätzlich keine unmittelbare Anwendung — Umsetzung in nationales Recht erforderlich — (mangels Umsetzung uU unmittelbare Anwendung nach den Prinzipien des EuGH) ▪ Verordnungen (VO) — unmittelbar anwendbar 33 Unionsrecht ▪ OSB Entscheidungen (E) — zB Entscheidung der Kommission gem Artikel 30 Absatz 1 der Richtlinie 2004/17/EG (SektorenRL) zur Freistellung bestimmter Sektorentätigkeiten von der Anwendung der Sektoren-RL, wenn davon auszugehen ist dass eine Tätigkeit unmittelbar dem Wettbewerb ausgesetzt ist 34 Unionsrecht OSB Richtlinien zur Regelung der Vergabeverfahren (materielles Recht) ▪ „klassische“ RL 2004/18/EG ABl L 2004/134, 114, idF Richtlinie 2013/16/EU ABl L 2013/158, 184 — Sachlicher Anwendungsbereich • Bauaufträge und Baukonzessionsaufträge • Lieferaufträge • Dienstleistungsaufträge (nicht: Dienstleistungskonzessionsverträge) — Persönlicher Anwendungsbereich (Art 1 Abs 9) • Der Staat und seine Gebietskörperschaften • Einrichtungen des öffentlichen Rechts • Verbände aus den oa Körperschaften oder Einrichtungen 35 Unionsrecht ▪ OSB Sektoren-RL 2004/17/EG ABl L 2004/134, 1, idF Richtlinie 2013/16/EU ABl L 2013/158, 184 — Sachlicher Anwendungsbereich • Bauaufträge (nicht: Baukonzessionsaufträge) • Lieferaufträge • Dienstleistungsaufträge (nicht: Dienstleistungskonzessionsverträge) — Persönlicher Anwendungsbereich: in den Wirtschaftssektoren Wasser-, Energie- und Verkehrsversorgung sowie Postdienste tätige Unternehmen (Art 2 ff) • Der Staat und seine Gebietskörperschaften • Einrichtungen des öffentlichen Rechts • Verbände aus den oa Körperschaften oder Einrichtungen • Öffentliche Unternehmen • Mit Ausschließlichkeitsrechten bzw besonderen Rechten ausgestattete private Unternehmen 36 Unionsrecht OSB — Möglichkeit von Freistellungen (Art 30 Sektoren-RL) • Verfahren zur Feststellung, ob eine bestimmte Tätigkeit unmittelbar dem Wettbewerb ausgesetzt ist, zB Entscheidung 2008/585/EG der Kommission vom 7. Juli 2008 zur Freistellung der Erzeugung von Strom in Österreich von der Anwendung der Richtlinie 2004/17/EG des Europäischen Parlaments und des Rates zur Koordinierung der Zuschlagserteilung durch Auftraggeber im Bereich der Wasser-, Energie- und Verkehrsversorgung sowie der Postdienste, ABl L 2008/188, 28 Beschluss 2010/142/EU der Kommission vom 3. März 2010 zur Ausnahme bestimmter Dienste des Postsektors in Österreich von der Anwendung der Richtlinie 2004/17/EG des Europäischen Parlaments und des Rates, ABl L 2010/56, 8. 37 Unionsrecht ▪ OSB Verteidigungs- und Sicherheits- RL 2009/81/EG ABl L 2009/216, 76, idF VO 2011/1251/EU ABl L 2011/319, 43 — Sachlicher Anwendungsbereich (Art 2) • Lieferung von Militärausrüstung inkl dazugehöriger Teile, Bauteile und/oder Bausätze • Lieferung von sensibler Ausrüstung inkl dazugehöriger Teile, Bauteile und/oder Bausätze • Bauleistungen, Lieferungen und Dienstleistungen in unmittelbarem Zusammenhang mit der in den Buchstaben a und b genannten Ausrüstung in allen Phasen ihres Lebenszyklus • Bau- und Dienstleistungen speziell für militärische Zwecke oder sensible Bauleistungen und sensible Dienstleistungen — Persönlicher Anwendungsbereich (Art 1 Z 17) • „Auftraggeber“: öffentliche Auftraggeber im Sinne von Artikel 1 Absatz 9 der Richtlinie 2004/18/EG und Auftraggeber im Sinne von Artikel 2 der Richtlinie 2004/17/EG — Umsetzungsfrist: 21. August 2011; umgesetzt durch BGBl I 2012/10 38 Unionsrecht OSB Richtlinien zur Regelung des Rechtsschutzes in Vergabeverfahren ▪ Rechtsmittel-RL 1989/665/EWG idF RL 2007/66/EG ABl L 2007/335, 31 — Regelt Rechtsmittel in Vergabeverfahren im klassischen Bereich — Harmonisierung der unterschiedlichen nationalen Rechtsschutzstandards • Vor Vertragsschluss: • Nachprüfungsverfahren • Stillhaltefristen • Freiwillige Ex-ante-Transparenz-Bekanntmachung • Nach Vertragsschluss: • Unwirksamkeitserklärungen von abgeschlossenen Verträgen • alternative Sanktionen — Korrekturmechanismusverfahren der Kommission 39 Unionsrecht ▪ OSB Sektoren-Rechtsmittel-RL 1992/13/EWG ABl L 1992/76, 14, idF RL 2007/66/EG ABl L 2007/335, 31 — Regelt den Rechtsmittel in Vergabeverfahren im Sektorenbereich • Auftraggeber im Bereich der Wasser-, Energie- und Verkehrsversorgung sowie der Postdienste — Harmonisierung der unterschiedlichen nationalen Rechtsschutzstandards • Vor Vertragsschluss: • Nachprüfungsverfahren • Stillhaltefristen • Freiwillige Ex-ante-Transparenz-Bekanntmachung • Nach Vertragsschluss: • Unwirksamkeitserklärungen von abgeschlossenen Verträgen • alternative Sanktionen — Korrekturmechanismusverfahren der Kommission 40 Unionsrecht OSB Neue Vergaberichtlinien ▪ RICHTLINIE 2014/23/EU DES EUROPÄISCHEN PARLAMENTS UND DES RATES vom 26. Februar 2014 über die Konzessionsvergabe — Umsetzungsfrist: 18. April 2016 ▪ RICHTLINIE 2014/24/EU DES EUROPÄISCHEN PARLAMENTS UND DES RATES vom 26. Februar 2014 über die öffentliche Auftragsvergabe und zur Aufhebung der Richtlinie 2004/18/EG — Umsetzungsfrist: 18. April 2016 ▪ RICHTLINIE 2014/25/EU DES EUROPÄISCHEN PARLAMENTS UND DES RATES vom 26. Februar 2014 über die Vergabe von Aufträgen durch Auftraggeber im Bereich der Wasser-, Energie- und Verkehrsversorgung sowie der Postdienste und zur Aufhebung der Richtlinie 2004/17/EG — Umsetzungsfrist: 18. April 2016 41 Unionsrecht OSB Verordnungen (VO) ▪ Schwellenwert-VO 2013/1336/EU ABl L 2013/335, 17 — Öffentliche Bauaufträge/Baukonzessionen 5 186 000 EUR — Liefer- und DL-Aufträge von „zentralen Regierungsbehörden“ 134 000 EUR — Liefer- und DL-Aufträge von anderen als „zentralen Regierungsbehörden“ 207 000 EUR — Liefer- und DL-Aufträge von Sektorenauftraggebern 414 000 EUR ▪ VO 2002/2195/EG über das Gemeinsame Vokabular für öffentliche Aufträge (CPV) ABl L 2002/340, 1, idF VO 2009/596/EG ABl L 2009/188, 14 — Siehe http://ted.europa.eu/ ▪ Durchführungs-VO 2011/842/EU der Kommission zur Einführung von Standardformularen für die Veröffentlichung von Vergabebekanntmachungen auf dem Gebiet der öffentlichen Aufträge ABl L 2011/222, 1 — Siehe http://simap.europa.eu/ 42 Unionsrecht ▪ VO 2007/1370/EG über öffentliche Personenverkehrsdienste auf Schiene und Straße ABl L 2007/315, 1 — sog. PSO-VO (PSO = Public Service Obligations) 43 Unionsrecht OSB Mitteilungen z.B. ▪ MITTEILUNG DER KOMMISSION ZU AUSLEGUNGSFRAGEN in Bezug auf das Gemeinschaftsrecht, das für die Vergabe öffentlicher Aufträge gilt, die nicht oder nur teilweise unter die Vergaberichtlinien fallen, ABl C 2006/179, 2 — Siehe hierzu auch EuG 20.05.2010 Rs T-258/06: die Mitteilung enthält „keine neuen Regeln für die Vergabe öffentlicher Aufträge, die über die Verpflichtungen hinausgehen, die sich aus dem bestehenden Gemeinschaftsrecht ergeben. Unter diesen Umständen kann nicht davon ausgegangen werden, dass die Mitteilung verbindliche Rechtswirkungen erzeugt, die geeignet sind, die Rechtsstellung der Bundesrepublik Deutschland und der Streithelfer zu berühren; daher ist die Klage als unzulässig abzuweisen.“ (RN 162) ▪ ERLÄUTERUNGEN – RAHMENVEREINBARUNGEN – KLASSISCHE RICHTLINIE — zu finden unter http://ec.europa.eu/growth/single-market/publicprocurement/rules/current/index_de.htm 44 Fallbeispiel - Frage Welche innerstaatlichen Rechtsnormen sind bei der Beschaffung von Auftausalz durch die Gemeinde G von Relevanz? 45 Ö Bundesverfassungsrecht OSB USB Kompetenzrechtliche Grundlagen des B-VG ▪ Materielles Vergaberecht regelt den Ablauf von öffentlichen Beschaffungsvorgängen — Angelegenheit des Bundes ▪ Recht der Vergabekontrolle regelt das Verfahren vor den Vergaberechtsschutzeinrichtungen — Angelegenheiten des Bundes und der Länder 46 Ö Bundesverfassungsrecht ▪ OSB USB Art 14b Abs 1 B-VG (Bund): — „Bundessache ist die Gesetzgebung in den Angelegenheiten des öffentlichen Auftragswesens, soweit diese nicht unter Abs. 3 fallen.“ (Generalklausel) ▪ Art 14b Abs 3 B-VG (Länder): — „Landessache ist die Gesetzgebung und die Vollziehung in den Angelegenheiten der Nachprüfung im Rahmen der Vergabe von Aufträgen durch Auftraggeber im Sinne des Abs. 2 Z 2.“ — Auftraggeber iSd Art 14b Abs 2 Z 2 B-VG: das Land, die Gemeinden, die Gemeindeverbände sowie bestimmte Stiftungen, Fonds, Anstalten, Unternehmungen, landesgesetzlich eingerichtete Selbstverwaltungskörper und sonstige Rechtsträger 47 Ö Bundesverfassungsrecht ▪ OSB USB Verordnungserlassung — Art 14b Abs 5 B-VG: „Die Durchführungsverordnungen zu den nach Abs. 1 ergehenden Bundesgesetzen sind, soweit in diesen Gesetzen nicht anderes bestimmt ist, vom Bund zu erlassen. Abs. 4 ist auf solche Verordnungen sinngemäß anzuwenden.“ ▪ Mitwirkung der Länder in Angelegenheiten des Bundes — Art 14b Abs 4 B-VG: „Der Bund hat den Ländern Gelegenheit zu geben, an der Vorbereitung von Gesetzesvorhaben in Angelegenheiten des Abs. 1 mitzuwirken. Nach Abs. 1 ergehende Bundesgesetze, die Angelegenheiten regeln, die in Vollziehung Landessache sind, dürfen nur mit Zustimmung der Länder kundgemacht werden.“ 48 Ö Bundesverfassungsrecht ▪ OSB USB Art 10 Abs 1 Z 6 B-VG — Zivilrechtswesen: (Sonder-)Schadenersatzrecht • Angelegenheit des Bundes • Regelung von Ansprüchen auf Schadenersatz, die von den allgemeinen Schadenersatzregeln abweichen 49 Ö Bundesrecht OSB USB Bundesvergabegesetz 2006 (BVergG) 50 Ö Bundesrecht ▪ OSB USB Stammfassung (StF) BGBl I 2006/17 — Vgl EBRV 1171 BlgNR 22. GP ▪ Änderungen: — Betragsanpassung mittels Verordnung (BGBl II 2006/193) • wegen neuer EU-Schwellenwerteverordnung — Aufhebung einer Wortfolge in § 318 Abs 1 sowie einer Wortfolge in Anhang XIX des Bundesvergabegesetzes 2006 durch den Verfassungsgerichtshof (BGBl I 2007/84) — Gewisse Änderungen im Bundesvergabegesetzes 2006 (BGBl I 2007/86) — Betragsanpassung mittels Verordnung (BGBl II 2007/366) • wegen neuer EU-Schwellenwerteverordnung — Anpassungen aufgrund der Änderung des Bundes-Verfassungsgesetzes und Erlassung eines Ersten Bundesverfassungsrechtsbereinigungsgesetzes (BGBl I 2008/2) — Anpassung des Anhanges I des Bundesvergabegesetzes 2006 an das Gemeinsame Vokabular für öffentliche Aufträge - CPV-Verordnung (BGBl II 2008/326) 51 Ö Bundesrecht OSB USB — „Schwellenwerteverordnung 2009“ des Bundeskanzlers (BGBl II 2009/125) • befristete Anhebung bestimmter Schwellen im Unterschwellenbereich (USB) bis 31.12.2010 — BVergG-Novelle 2009 (BGBl I 2010/15) • Ua Umsetzung der Änderungen in den Rechtsmittelrichtlinien • Vgl EBRV 327 BlgNR 24. GP — Betragsanpassung mittels Kundmachung (BGBl II 2010/73) • wegen neuer EU-Schwellenwerteverordnung (VO 2009/1177/EG) — Verlängerung der „Schwellenwertverordnung 2009“ des Bundeskanzlers (BGBl II 2010/455) • Verlängerung bis 31.12.2011 — Betragsanpassung mittels Kundmachung (BGBl II 2011/415) • wegen neue EU-Schwellenwerteverordnung (VO 2011/1251/EU) — Verlängerung der „Schwellenwertverordnung 2009“des Bundeskanzlers (BGBl II 2011/433) • Verlängerung bis 31.12.2012 52 Ö Bundesrecht OSB USB — BVergG-Novelle 2012 (BGBl I 2012/10) • Neue Verfahrensart: Direktvergabe mit vorheriger Bekanntmachung bzw nach vorherigem Aufruf zum Wettbewerb (§§ 41a u. 201a) • Änderung des Schwellenwertes bei der Direktvergabe (ohne vorherige Bekanntmachung/ohne vorherigem Aufruf zum Wettbewerb) (§§ 41 u. 201) • von 40 TEUR auf 50 TEUR (klassischer Bereich) bzw • von 60 TEUR auf 75 TEUR (Sektorenbereich) • Änderung des Schwellenwertes für Bauaufträge im nicht offenen Verfahren ohne vorherige Bekanntmachung (§ 37 Z 1 BVergG) • von 120 TEUR auf 300 TEUR • Änderungen der Regelungen betreffend Schadenersatzansprüche gegen den Auftraggeber • Umsetzung des EuGH Erkenntnisses in der Rs C-314/09 53 Ö Bundesrecht OSB USB — Neue „Schwellenwerteverordnung 2012“ des Bundeskanzlers (BGBI II 2012/95) • Außerkraftsetzung der Schwellenwertverordnung 2009 • befristete Anhebung bestimmter Schwellen im Unterschwellenbereich (USB) bis 31.12.2012 — Sicherheitsbehörden-Neustrukturierungs-Gesetz – SNG (BGBI I 2012/50) — Verwaltungsgerichtsbarkeits-Novelle 2012 (BGBI I 2012/51) • Aufhebung der Verfassungsbestimmung in § 291 Abs 3 BFVergG 2006 (“Art. 89 B-VG gilt sinngemäß auch für das Bundesvergabeamt“) sowie jener in § 294 Abs 2 Z 3 BVergG 2006. — Verlängerung der „Schwellenwerteverordnung 2012“ des Bundeskanzlers (BGBI II 2012/461) • Verlängerung bis 31.12.2013 54 Ö Bundesrecht OSB USB — BVergG-Novelle 2013 (BGBI I 2013/128) • Umsetzung der Energieeffizienz-RL • Umsetzung der Zahlungsverzugs-RL • Übergehen der Aufgaben der Vergabekontrolle auf das neue Bundesverwaltungsgericht per 1.1.2014 — Verlängerung der „Schwellenwerteverordnung 2012“ des Bundeskanzlers (BGBI II 2013/262) • Verlängerung bis 31.12.2014 — Betragsanpassung mittels Kundmachung (BGBl II 2013/513) • wegen neuer Schwellenwert-VO 2013/1336/EU ABl L 2013/335, 17 — Anpassung von Anhang XX (Anforderungen an die Energieeffizienz gemäß § 80a) (BGBl II 2014/257) 55 Ö Bundesrecht OSB USB — Verlängerung der „Schwellenwerteverordnung 2012“ des Bundeskanzlers (BGBI II 2014/292) • Verlängerung bis 31.12.2016 • nach Außerkrafttreten der Verordnung gelten wieder die eigentlichen Schwellenwerte gem BVergG 56 Exkurs CPV-Code ▪ Anhang I des Bundesvergabegesetzes 2006: Gemeinsame Vokabular für öffentliche Aufträge - CPVVerordnung (BGBl II 2008/326) — CPV – „Common Procurement Vocabulary“ • Siehe VO 2002/2195/EG über das Gemeinsame Vokabular für öffentliche Aufträge (CPV) ABl L 2002/340, 1, idF VO 2009/596/EG ABl L 2009/188, 14 — NACE Rev1 – “General Industrial Classification of Economic Activities within the European Communities” • Siehe Anhang III der VO 2002/2195/EG mit der “Entsprechungstabelle” zwischen CPV und NACE Rev1 — CPC Prov – “Provisional Central Product Classification” (CPC Prov) der Vereinten Nationen • Siehe Anhang II der VO 2002/2195/EG mit der “Entsprechungstabelle” zwischen CPV und CPC Prov — Vorrang zwischen den Nomenklaturen: • §§ 51 Abs 2 und 212 Abs 2 BVergG 2006: “Zur Abgrenzung des Anwendungsbereiches dieses Bundesgesetzes in Bezug auf die diesem Bundesgesetz gemäß Anhang I unterliegenden Bauleistungen bzw. zur Abgrenzung zwischen den diesem Bundesgesetz unterliegenden Kategorien der prioritären oder nicht prioritären Dienstleistungen hat die NACE-Nomenklatur bzw. die CPC-Nomenklatur Vorrang gegenüber der CPV-Nomenklatur.“ 57 Ö Bundesrecht ▪ OSB USB Gliederung BVergG 2006 — Erster Teil: Regelungsgegenstand und Begriffsbestimmungen — Zweiter Teil: Vergabeverfahren für öffentliche Auftraggeber • 1. Hauptstück: Geltungsbereich, Grundsätze • 2. Hauptstück: Arten und Wahl der Vergabeverfahren • 3. Hauptstück: Bestimmungen für die Durchführung von Vergabeverfahren • 4. Hauptstück: Bestimmungen für besondere Aufträge und für besondere Verfahren — Dritter Teil: Verfahren für Sektorenauftraggeber • 1. Hauptstück: Geltungsbereich, Grundsätze • 2. Hauptstück: Arten und Wahl der Vergabeverfahren • 3. Hauptstück: Bestimmungen für die Durchführung von Vergabeverfahren • 4. Hauptstück: Bestimmungen für besondere Aufträge und für besondere Verfahren 58 Ö Bundesrecht OSB USB — Vierter Teil: Rechtsschutz vor dem Bundesverwaltungsgericht • 1. Hauptstück: Zuständigkeit, fachkundige Laienrichter, Ausschluss und Ablehnung • 2. Hauptstück: besondere Bestimmungen über das Verfahren des Bundesverwaltungsgerichtes in den Angelegenheiten des öffentlichen Auftragswesens • Nachprüfungsverfahren, Einstweilige Verfügungen, Feststellungsverfahren — Fünfter Teil: Außerstaatliche Kontrolle und zivilrechtliche Bestimmungen • 1. Hauptstück: Außerstaatliche Kontrolle • 2. Hauptstück: Zivilrechtliche Bestimmungen — Sechster Teil: Straf-, Schluss- und Übergangsbestimmungen — Anhänge I bis XX 59 Ö Bundesrecht ▪ OSB USB Publikationsmedienverordnung 2006 BGBl II 2006/300 idF 2012/111 — Verordnung ua gemäß § 52 Abs 1 BVergG 2006 — Veröffentlichung von bestimmten Leistungsvergaben, die in den Vollziehungsbereich des Bundes fallen, in der Online-Ausgabe des Amtlichen Lieferungsanzeigers (Teil des „Amtsblattes zur Wiener Zeitung“) 60 OSB Ö Landesrecht USB Vergabe-Kontrolle der Länder ▪ Neun Landesgesetze — „Vergabe-Nachprüfungs“- bzw „Vergabe-Kontroll“-Gesetze — Gesetzgebungskompetenz in Art 14b Abs 3 B-VG ▪ Beispiel Oberösterreich Stammfassung: Oö Vergaberechtsschutzgesetz 2006, LGBl 2006/130 Änderungen: Oö. Verwaltungsgerichtsbarkeits-Anpassungsgesetz, LGBl 2013/90 61 OSB Ö Landesrecht USB — Gliederung Oö VergRSG 2006 • 1. TEIL: Geltungsbereich und Zuständigkeit • 2. TEIL: Nachprüfungsverfahren • 3. TEIL: einstweilige Verfügung • 4. TEIL: Feststellungsverfahren • 5. TEIL: gemeinsame Verfahrensrechtliche Bestimmungen • 6. TEIL: Schlussbestimmungen 62 Ö Landesrecht ▪ OSB USB Publikationsmedienverordnung 2012 LGBl 2012/114 — Verordnung ua gemäß §§ 52 Abs 1 BVergG 2006 — Veröffentlichung von bestimmten Leistungsvergaben, die in den Vollziehungsbereich des Landes Oberösterreich fallen, auf der Homepage des Landes Oberösterreich (www.landoberoesterreich.gv.at) 63 Übersicht (vereinfachte Darstellung) AEUV GPA (OSB) Grundfreiheiten und allg Diskriminierungsverbot: Gleichbehandlung, Transparenz, Nachprüfbarkeit (OSB u USB) Klass RL Sekt RL Konz RL Klass RS-RL Sekt RS-RL (OSB) (OSB) (OSB) (OSB) (OSB) BVergG (OSB u USB) Teil I, II, III Verordnungen BVergG Teil I, IV VergRSG der Länder Öffentl AG u Sekt-AG in Ö; Bewerber und Bieter 64